在辦理詐騙案件過程中，話術(shù)營銷手段往往被公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定為詐騙罪的行為模式之一，有觀點(diǎn)認(rèn)為，話術(shù)作為常見的市場營銷手段，并不構(gòu)成對交易對象的欺騙，不應(yīng)認(rèn)定為詐騙行為。也有觀點(diǎn)認(rèn)為，話術(shù)是促使交易對象產(chǎn)生認(rèn)識錯誤并處分財(cái)產(chǎn)的關(guān)鍵原因，應(yīng)當(dāng)納入詐騙罪的構(gòu)成要件要素之一加以考慮。本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在對話術(shù)進(jìn)行分門別類的基礎(chǔ)上對話術(shù)的刑法定性做出判斷，而不應(yīng)一刀切。
一、話術(shù)的分類
1、虛構(gòu)身份。主要是指虛構(gòu)具有權(quán)威身份或資質(zhì)，或者給交易對象賦予某種正面或負(fù)面標(biāo)簽。
2、虛構(gòu)交易動機(jī)。主要是指利用交易對象的同情心、虛榮心、奉獻(xiàn)精神等情緒，編造某一交易是為了慈善目的、提升社會地位或生活水平、造福社會等。
3、虛構(gòu)對標(biāo)的的評價(jià)要素。主要是指虛構(gòu)標(biāo)的具有某種主觀上的性質(zhì)，如美麗、帥氣、高端、特別、稀有等。
4、虛構(gòu)標(biāo)的的性質(zhì)和種類。主要是指謊稱標(biāo)的是甲，但實(shí)際上是乙，或謊稱標(biāo)的具有某種客觀功能。
二、詐騙罪的本質(zhì)
1、詐騙罪的認(rèn)定必須考慮欺騙行為與處分財(cái)產(chǎn)之間有沒有直接關(guān)系。
詐騙罪是侵犯財(cái)產(chǎn)罪，同時(shí)也是必須通過人與人之間的交往互動才能實(shí)施的犯罪。這個過程中必然要涉及被害人的主觀認(rèn)知、主觀意愿。因此，騙罪不僅要求存在“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”，還要求存在“被害人陷入認(rèn)識錯誤并處分財(cái)產(chǎn)”。例如，某女業(yè)務(wù)員甲向男客戶乙謊稱自己是某機(jī)構(gòu)醫(yī)生，其售賣的藥物可以治療乙所患的疾病，乙實(shí)際上并不在乎甲是否為醫(yī)生，而是出于追求甲的目的購買了該藥物。這種情況下，甲雖然做出了欺騙行為，乙也最終處分了自己的財(cái)產(chǎn)，但由于甲的欺騙與乙最終處分財(cái)產(chǎn)之間沒有直接關(guān)系，所以甲的行為不構(gòu)成詐騙罪。
2、詐騙罪的認(rèn)定必須考慮典型的交易對象的認(rèn)知水平。即便是欺騙行為與最終處分財(cái)產(chǎn)之間有直接關(guān)系，但如果所虛構(gòu)的事實(shí)、隱瞞的真相在典型的交易對象的認(rèn)知水平下，并不足以讓其產(chǎn)生認(rèn)識錯誤，此時(shí)如果特定的被害人的認(rèn)知水平低于典型的交易對象，那么即時(shí)其真的陷入了認(rèn)識錯誤，也不屬于詐騙罪。例如，某業(yè)務(wù)員丙向客戶丁售賣500克價(jià)值500元的“黃金”，這種騙術(shù)在一般人看來是非常粗糙、低級的，絕不會導(dǎo)致典型的投資者受騙，在這種情況下丙不構(gòu)成詐騙罪。
3、詐騙罪的虛構(gòu)事實(shí)，并不是指寬泛的所有事實(shí)，而是指對于構(gòu)成要件有意義的事實(shí)。例如，在售賣書籍的過程中，賣家虛構(gòu)了該書籍紙張的產(chǎn)地為江蘇，而實(shí)際上是浙江，買家以此為由報(bào)案稱賣家涉嫌詐騙（事實(shí)上買家在購買時(shí)并未對紙張產(chǎn)地提出特殊要求），此時(shí)由于書籍紙張產(chǎn)地對于書籍交易來說并不是有意義的事實(shí)，即便對之有所虛構(gòu)，也至多構(gòu)成民事上的虛假宣傳，而不構(gòu)成詐騙罪。
4、詐騙罪的虛構(gòu)的必須是事實(shí)要素，而不是主觀評價(jià)。只有事實(shí)要素才有真假之分，而對于諸如美丑、貧富、好壞等依賴主觀評價(jià)的要素，由于無真假之分，不存在所謂虛構(gòu)的說法。
三、話術(shù)營銷的刑法定性
1、對于虛構(gòu)標(biāo)的的性質(zhì)和種類的行為，由于涉及到交易的核心要素，對于典型交易對象而言，也是難以認(rèn)識到事實(shí)的，故而此種話術(shù)屬于詐騙行為。
2、對于虛構(gòu)身份的行為，要區(qū)分看待，如果該身份是關(guān)系到交易金額的主要部分的，那么屬于詐騙，例如，對于名家畫作、名貴茶葉交易而言，如果虛構(gòu)畫家、產(chǎn)地等身份，顯然是詐騙，而對于身份只是引流手段，最終交易更關(guān)注標(biāo)的本身價(jià)值的交易，如小吃售賣、農(nóng)副產(chǎn)品交易等，即便是虛構(gòu)了屬于某地小吃、某地大米等，也只是屬于虛假宣傳，而不屬于詐騙罪。
3、對于虛構(gòu)交易動機(jī)的行為，例如搞假慈善活動、假乞丐乞討、或者假頭銜售賣等。由于被害人對于交付財(cái)物本身的金額、交付給誰等都是清楚明白的，也是自愿的，只是由于達(dá)不到自己的動機(jī)、目的，這種情況不屬于詐騙罪，但可能構(gòu)成欺詐。
4、對于虛構(gòu)標(biāo)的物的評價(jià)要素的行為。例如利用虛假高富帥、白富美身份騙婚、騙財(cái)。由于貧富、美丑屬于主觀評價(jià)范疇，沒有一個客觀的標(biāo)準(zhǔn)，因此很難說是在虛構(gòu)，也就自然不成立詐騙罪。
撰稿| 陳沖
編輯| 代娜娜
審核| 陶鴻 徐達(dá)妃
